Geschäfte mit KI bringen spezifische und einzigartige Probleme mit sich, die im Due-Diligence-Prozess berücksichtigt werden müssen. Für Unternehmen ist es wichtig, die spezifischen Herausforderungen zu verstehen, die durch KI entstehen, um sicherzustellen, dass die KI-Technologie einen echten Wert hat und im Verlauf einer Transaktion keine Warnsignale auslöst. Einige wichtige Ratschläge für Unternehmen, die KI kaufen möchten, in einem aktuellen Lexpert-Artikel, verfasst von unserem Head of Technology und Co-Head of Information Governance, Privacy and Cybersecurity Imran AhmadAssoziieren Roxanne Caronund Associate Suzie Suliman. Unternehmen müssen ihre Sorgfaltspflicht erfüllen, um alle einzigartigen Aspekte und Probleme zu berücksichtigen, die beim Kauf von KI-bezogenen Unternehmen unweigerlich auftauchen.

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Der Schwellenwert für bestimmte Nettovorteilsüberprüfungen vor dem Abschluss gemäß dem Investment Canada Act (ICA) und der Schwellenwert für eine Fusionsmitteilung vor dem Abschluss gemäß dem Wettbewerbsgesetz wurden für 2023 aktualisiert.

Zum zweiten Mal in Folge hat der Minister für Innovation, Wissenschaft und wirtschaftliche Entwicklung dies getan angekündigt dass sich der Schwellenwert für vorläufige Fusionsanmeldungen gemäß dem Wettbewerbsgesetz in diesem Jahr nicht ändern wird; Der Schwellenwert für die Transaktionsgröße bleibt bei 93 Mio. CAD.

Mittlerweile ist die Schwellenwerte für bestimmte Nettovorteilsüberprüfungen vor dem Abschluss im Rahmen des ICA wurden erhöht:

• Der direkte Erwerb der Kontrolle über ein kanadisches Unternehmen durch Investoren, die aus Ländern kontrolliert werden, mit denen Kanada ein Freihandelsabkommen hat (Handelsabkommensinvestoren), bei denen es sich nicht um staatseigene Unternehmen (SOEs) handelt, unterliegt im Allgemeinen einer Vorabprüfung, wenn der Unternehmenswert von Das kanadische Geschäft übersteigt 1,931 Milliarden CAD (gegenüber 1,711 Milliarden CAD im Jahr 2022).
• Der direkte Erwerb der Kontrolle über ein kanadisches Unternehmen durch Investoren, die aus WTO-Mitgliedsländern (WTO-Investoren) kontrolliert werden, die keine Staatsunternehmen und keine Handelsabkommensinvestoren sind, unterliegt im Allgemeinen einer Vorabprüfung, wenn der Unternehmenswert des kanadischen Unternehmens 1,287 Milliarden Kanadische Dollar übersteigt ( gegenüber 1,141 Milliarden Kanadischen Dollar im Jahr 2022).
• Der direkte Erwerb der Kontrolle über ein kanadisches Unternehmen durch ein staatseigenes Unternehmen, das von einem WTO-Mitgliedsland aus kontrolliert wird, unterliegt im Allgemeinen einer Prüfung vor dem Abschluss, wenn das kanadische Unternehmen über Vermögenswerte mit einem Buchwert von 512 Mio. CAD verfügt (gegenüber 454 Mio. CAD im Jahr 2022).
• Der Schwellenwert für die Überprüfung des Nettonutzens für Investitionen von Nicht-WTO-Investoren oder für den direkten Erwerb der Kontrolle über ein Kulturunternehmen (unabhängig von der Nationalität des Käufers) beträgt 5 Mio. CAD im Buchwert. Der Schwellenwert für einen indirekten Kontrollerwerb liegt bei 50 Millionen kanadischen Dollar an Vermögenswerten (in bestimmten Fällen 5 Millionen Dollar). Diese Schwellenwerte haben sich nicht geändert.

Für weitere Informationen steht Ihnen unsere aktuelle Publikation zu diesem Thema zur Verfügung Hier.

Der Erfolg hängt von der Planung und Koordination im gesamten Unternehmen ab
Von Lori DeVincent, CMAS, M&A Leadership Council Alumna und Direktorin für Informationstechnologie bei ResCap Liquidating Trust

Oftmals wird die Entscheidung, eine Geschäftseinheit zu veräußern, in einem Sitzungssaal getroffen, geheim gehalten oder bis zum Abschluss der Transaktion einem begrenzten Publikum mitgeteilt.

Natürlich gibt es viele gute Gründe, die Zahl der Wissenden einzuschränken. Wenn Sie jedoch für irgendeinen Aspekt der IT verantwortlich sind, gibt es noch viele weitere gute Gründe, sich bereits vor der Entscheidungsfindung mit dieser Entscheidung zu befassen.

Technologie ist heutzutage komplex und ein integraler Bestandteil des Geschäftsbetriebs. Sie können keine guten Entscheidungen treffen, ohne zunächst Ihre Technologielandschaft zu verstehen und zu verstehen, wie sie über den Erfolg oder Misserfolg des Geschäfts entscheiden kann. Eine vorausschauende Planung und Vorbereitung Ihrer IT auf die Veräußerung ist von grundlegender Bedeutung für den Erfolg.

Hier sind vier wichtige Fragen, die Sie stellen müssen, bevor Sie Ihre IT-Abteilung auf einen Übergang vorbereiten.

1. Werden Daten mit anderen Geschäftsbereichen vermischt?

Wenn Sie die Veräußerung einer Geschäftseinheit planen, müssen Sie berücksichtigen, wie eng die veräußernde Einheit in den Rest Ihrer Organisation integriert ist. Teilt die veräußernde Einheit Systeme und Plattformen mit anderen Teilen Ihrer Organisation? Die häufigsten Herausforderungen bestehen bei Unternehmensfunktionen wie Finanzen, Buchhaltung, Personalwesen und Recht. Es ist von entscheidender Bedeutung, eine vollständige Bewertung der Geschäftseinheit durchzuführen und zu verstehen, wo es Überschneidungen gibt. Mit einer gewissen Vorausplanung können Sie einen reibungslosen Übergang gewährleisten, indem Sie Daten und Systeme vor der Veräußerung sorgfältig trennen, was einen einfacheren Übergang bei Vertragsabschluss ermöglicht.

2. Wie wird sich die Veräußerung auf die Fläche Ihres aktuellen Rechenzentrums auswirken?

Wenn die zu veräußernde Einheit einen erheblichen Teil der Fläche Ihres Rechenzentrums ausmacht, müssen Sie Optionen in Betracht ziehen, um den Übergang zu erleichtern. Wie verwalten Sie die Rechenzentrumskosten nach der Veräußerung? Führt die veräußernde Einheit Prozesse auf virtuellen Servern aus, die mit anderen Funktionen vermischt sind? Passt das Rechenzentrum zur veräußernden Einheit? Wenn ja, wie unterstützen Sie die verbleibenden Geschäftsbereiche weiterhin? Die Migration eines Rechenzentrums ist ein riesiges Unterfangen, das eine sorgfältige Planung und genügend Zeit erfordert, um Unterbrechungen sowohl für das veräußernde Unternehmen als auch für die verbleibenden Geschäftseinheiten zu vermeiden.

3. Teilt dieser Geschäftsbereich Verträge/Softwarelizenzen mit anderen Geschäftsbereichen?

Es kommt häufig vor, dass Lizenzen für Unternehmenssoftware von mehreren Geschäftsbereichen gemeinsam genutzt werden. Einige gute Beispiele für gemeinsam genutzte Lizenzen sind Microsoft Exchange, Oracle oder SQL, und es gibt noch viele weitere. Wenn Sie eine Veräußerung planen, ist es wichtig, die Bedingungen dieser Verträge zu verstehen; wie sie im gesamten Unternehmen verwendet werden; und wie sie nach der Veräußerung benötigt werden. Müssen Sie die Lizenzen aufteilen? Erlauben Ihnen die Vertragsbedingungen, den Vertrag ganz oder teilweise an den neuen Elternteil zu übertragen? Gibt es Produkte, die Sie nicht mehr benötigen oder die Sie nach dem Vertragsabschluss mehr oder weniger benötigen? Es ist am besten, diese Verträge vor dem nächsten Verlängerungszyklus zu überprüfen und zu analysieren.

4. Welche Transition Services Agreements (TSAs) sind erforderlich und für wie lange?

TSAs sind in der Regel für einen bestimmten Zeitraum nach Vertragsabschluss erforderlich. Ziel ist es, die Menge und Dauer dieser Vereinbarungen zu minimieren. Sie können sowohl aus Dollar- als auch aus Ressourcensicht sehr kostspielig sein. Welche Unterstützung muss die Muttergesellschaft dem Käufer des veräußerten Unternehmens bieten, um einen erfolgreichen Übergang sicherzustellen? Welche Ressourcen werden zur Unterstützung der TSAs benötigt und welche Auswirkungen hat dies auf den laufenden Betrieb der Muttergesellschaft? Und vergessen Sie nicht, dass Sie als Muttergesellschaft des veräußerten Unternehmens möglicherweise weiterhin Zugriff auf Systeme, Prozesse und Ressourcen benötigen, um den Betrieb nach der Schließung aufrechtzuerhalten, sodass TSAs in beide Richtungen gehen können.

Fusionen, Übernahmen und Veräußerungen werden das Gesicht von Organisationen weiterhin verändern. Die Geschwindigkeit des Wandels nimmt zu, insbesondere im IT-Bereich. Sie müssen die richtigen Fragen stellen. Der Erfolg dieser Transaktionen hängt von der unternehmensweiten Planung und Koordination ab. Und bei einer Veräußerung ist es wichtig, lange vor dem Vertragsabschluss mit der Vorbereitung zu beginnen und Ihre IT-Ressourcen einzubeziehen, um einen reibungslosen Übergang nach dem Abschluss zu gewährleisten.

Suchen Sie nach weiteren Einblicken in die IT-Auswirkungen von Veräußerungsaktivitäten? Ideal für M&A-Führungskräfte und IT-Experten gleichermaßen, Die Kunst der M&A®-Veräußerungen und Carve-Outs ist ein virtuelles Programm, das über drei halbe Tage stattfindet und die IT-Aspekte von Veräußerungen und vieles mehr thematisiert.

Über den Autor

Lori DeVincent ist zertifizierte M&A-Spezialistin^® und Absolventin des M&A Leadership Council. Als Direktorin für Informationstechnologie beim ResCap Liquidating Trust verfügt sie über mehr als 30 Jahre vielfältige IT-Erfahrung. Lori beaufsichtigte die für den Treuhandbetrieb erforderlichen Prozesse zur Unterstützung einer Veräußerung von einer großen Muttergesellschaft und des Verkaufs wichtiger Geschäftseinheitsplattformen und Vermögenswerte an mehrere Unternehmen. Sie definierte die IT-Veräußerungsstrategie und baute ein Team auf, um die Migration des Rechenzentrums abzuschließen.

Vergütungsfragen, einschließlich Retention Packages, Eigenkapitalbehandlung und damit verbundene Offenlegung, sind immer wichtige Verhandlungspunkte bei M&A-Transaktionen. In einem herausfordernden M&A-Markt, der durch allgemeine Volatilität und Unsicherheit, hohe Zinssätze und niedrigere Bewertungen erstickt ist, können Vergütungsfragen schwieriger werden, da die Parteien sich mit alternativen Transaktionsstrukturen und Formen der bargeldlosen Transaktionsüberlegung befassen. In diesem Beitrag besprechen wir die Vergütungsherausforderungen bei M&A-Transaktionen in einem schwachen Markt und wie Dealmaker diese Probleme angehen können.

Herausforderung Nr. 1: Verwaltung der Aktienreserven des Aktienanreizplans

Wenn ein Käufer bei einer Transaktion Aktien anstelle von Barmitteln oder Finanzierungen als Gegenleistung verwendet, übt dies oft einen Druck auf die Aktienreserven des Käufers aus, soweit Aktien benötigt werden, um Zielprämien zu übernehmen oder erworbene Mitarbeiter mit neuem Eigenkapital zu motivieren. Unternehmen, die an der Nasdaq oder der New Yorker Börse notiert sind, müssen in der Regel die Zustimmung ihrer Aktionäre zu Aktienvergütungsplänen einholen, was für einen Käufer, der Aktien als Gegenleistung und zukünftiges Halten verwenden möchte, eine weitere Komplexitätsebene darstellt. Typischerweise beinhalten M&A-Transaktionen die Umwandlung von Target-Equity-Prämien in Käufer-Equity-Prämien sowie die Gewährung von Neueinstellungs- und Bindungsprämien an neue Mitarbeiter. Diese transaktionsbezogenen Aktienzuteilungen können die Aktienreserve des Käufers im Aktienplan vorzeitig erschöpfen. Es ist wichtig, die beste Behandlung bestehender und zukünftiger Auszeichnungen zu berücksichtigen, wie wir unten dargelegt haben.

Option 1: Ersatzprämien

Eine Möglichkeit besteht darin, Target-Equity-Awards in Acquirer-Equity-Awards umzuwandeln.

Vorteile dieser Option:

• Die Zustimmung der Aktionäre ist nicht erforderlich, um ausstehende Zielaktienprämien umzuwandeln, zu ersetzen oder anzupassen, um die Transaktion widerzuspiegeln.
• Diese Ausnahme gilt sowohl für die Annahme als auch für den Ersatz von Zielaktienzuteilungen.
• Aktienpläne beziehen sich üblicherweise auf Ersatzprämien und können ausdrücklich vorsehen, dass Ersatzprämien nicht auf die Aktienrücklage angerechnet werden. (Der Eigenkapitalplan des Käufers sollte überprüft werden, um die zulässige Behandlung zu bestätigen.)

Herausforderungen dieser Option:

• Der Zielkapitalplan sollte überprüft werden, um zu bestätigen, dass Annahme und/oder Ersetzung zulässige Maßnahmen sind.
• Der Plan des Käufers kann vorsehen, dass Ersatzzuteilungen auf die Aktienrücklage angerechnet werden.
• Während ersetzte oder angenommene Zuteilungen möglicherweise von der von Proxy-Beratungsfirmen verwendeten Burn-Rate-Analyse ausgeschlossen werden, werden solche Zuteilungen als Teil der Überhanganalyse bei der Entscheidung berücksichtigt, ob ein späterer Aktienplanvorschlag unterstützt werden soll.

Option 2: Von der ungenutzten Aktienreserve ausgehen

Eine weitere Möglichkeit besteht darin, die ungenutzte Aktienreserve aus dem bereits bestehenden Target-Equity-Plan zu übernehmen, die vorbehaltlich bestimmter Einschränkungen für Post-Closing-Zuteilungen durch den Erwerber verwendet werden kann. Diese Option kann in Kombination mit Option 1 verwendet werden.

Vorteile dieser Option:

• Aktien, die im Rahmen von Aktienplänen verfügbar sind, die im Rahmen einer M&A-Transaktion erworben wurden, können ohne weitere Zustimmung der Aktionäre für bestimmte Zuteilungen nach der Transaktion verwendet werden.
• Aktien können für Zuteilungen nach der Transaktion im Rahmen des bereits bestehenden Plans oder eines anderen Plans verwendet werden.

Herausforderungen dieser Option:

• Es ist nur in Situationen verfügbar, in denen das Zielunternehmen Aktien zur Gewährung im Rahmen bereits bestehender Pläne zur Verfügung hat, die die Anforderungen von Nasdaq Rule 5635(c) und IM-5635-1 oder NYSE Listed Company Manual Rule 303A.08 erfüllen.
• Der Zeitraum, in dem die betreffenden Aktien für Zuteilungen zur Verfügung stehen, wird nicht über den Zeitraum hinaus verlängert, in dem sie im Rahmen des bereits bestehenden Plans ohne die Transaktion verfügbar gewesen wären.
• Die Prämien werden möglicherweise nicht an Personen gewährt, die zum Zeitpunkt der Transaktion beim Käufer beschäftigt waren. Daher ist diese Option möglicherweise nicht so nützlich, wenn der Käufer die Zielmitarbeiter nicht behält oder keine neuen Mitarbeiter einstellt.

Option 3: Anreizzuschüsse

Eine dritte Option besteht in der Gewährung von Zuschüssen an neue Mitarbeiter im Rahmen eines nicht von den Aktionären genehmigten Aktienzuteilungsplans.

Vorteil dieser Option:

• Es gibt eine Ausnahme für die Zustimmung der Aktionäre für Emissionen an eine Person, die zuvor nicht Mitarbeiter oder Direktor des Unternehmens war (auch nach einer gutgläubigen Zeit der Nichtbeschäftigung), als Anreizmaterial für die Aufnahme einer Anstellung beim Unternehmen.

Herausforderungen dieser Option:

• Es muss entweder vom unabhängigen Vergütungsausschuss des Unternehmens oder von der Mehrheit der unabhängigen Direktoren des Unternehmens genehmigt werden.
• Unmittelbar nach der Gewährung des Anreizes muss ein Unternehmen in einer Pressemitteilung die wesentlichen Bedingungen des Zuschusses offenlegen, einschließlich der Empfänger des Zuschusses und der Anzahl der Aktien – und für Zuteilungen an Führungskräfte kann die Einreichung eines Formulars 8-K erforderlich sein.
• Aktien, die im Rahmen von nicht von den Aktionären genehmigten Beteiligungsplänen ausgegeben werden, werden weiterhin in die Burn-Rate- und Überhanganalyse einbezogen, die von Proxy-Beratungsfirmen verwendet wird, um zu entscheiden, ob ein späterer Vorschlag für einen Beteiligungsplan unterstützt wird.

Option 4: Neuer Aktienplan

Eine vierte Option beinhaltet die Einführung eines neuen oder geänderten Aktienplans mit einer neuen Aktienreserve.

Vorteile dieser Option:

• In bestimmten Fällen kann die Annahme eines völlig neuen Aktienplans, vorbehaltlich der Zustimmung der Aktionäre, der bevorzugte Ansatz sein.
• Die Vorlage eines neuen Aktienplans zur Genehmigung durch die Aktionäre kann eine gute Gelegenheit sein, bestimmte unternehmensfreundliche/aktionärsungünstige Bestimmungen aufzunehmen (z. B. den Plan dauerhaft zu gestalten und die Möglichkeit einzuschließen, Optionen ohne Zustimmung der Aktionäre neu zu bewerten).

Herausforderungen dieser Option:

• Der Einstellungsplan, das Vergütungs-Benchmarking und die künftigen Gewährungspraktiken müssen berücksichtigt werden, um die Angemessenheit der Aktienreserve zu bestimmen.
• Es ist auch wichtig, den Einfluss der Empfehlungen von Stimmrechtsberatungsfirmen im Hinblick auf die Aktionärsbasis zu berücksichtigen. Die Notwendigkeit, positive Empfehlungen einzuholen, kann die Flexibilität des Unternehmens bei der Plangestaltung einschränken.

Herausforderung Nr. 2: Interessen in Bezug auf Rendite- und zukünftige Geschäftsabwicklungsfragen in Einklang bringen

Die Interessen von Investoren, Direktoren und Mitarbeitern in Einklang zu bringen, ist eine besondere Herausforderung, wenn möglicherweise nicht alle Parteien die erwartete Rendite erzielen. Einerseits streben die Aktionäre danach, ihre Rendite zu maximieren. Andererseits kann die Bindung des Managements von entscheidender Bedeutung für die weitere Geschäftsentwicklung sein. Mit von der Partie sind die Direktoren, die dem Deal unter Berücksichtigung der Interessen der Aktionäre zustimmen müssen. Die Aufteilung des Kaufpreises ist besonders empfindlich bei noch nicht übertragenen Aktienzuteilungen und Optionen, die aus dem Geld sind. Es ist wichtig zu überlegen, wie alle Parteien auf die Aufteilung des Kaufpreises auf Aktienprämien reagieren könnten – und wer für die Vergütung und Anreize der Mitarbeiter aufkommt.

Ein weiterer Bereich, in dem diese Spannungen häufig zum Vorschein kommen, ist die Zwischenzeit zwischen Unterzeichnung und Abschluss – die aufgrund des regulatorischen Umfelds relativ lang sein kann. Daher sollten die Parteien überlegen, wie die jährlichen Boni und Gehaltserhöhungen des Zielunternehmens behandelt werden, wer zahlt und welcher Käufer Genehmigungen sind erforderlich.

Wie weiter unten erörtert, sind auch der Zeitpunkt und die damit verbundenen Offenlegungen wichtige Überlegungen zur Lösung dieser Probleme.

Herausforderung Nr. 3: Offenlegung von Druckpunkten und 280G

Aktionäre sind möglicherweise eher daran interessiert, Vergütungsangelegenheiten bei einer M&A-Transaktion anzufechten, wenn sie der Meinung sind, dass sie keine angemessene Rendite erhalten. Diese Dynamik in einem angespannten Umfeld erhöht den Druck auf die Offenlegung von Vergütungsinformationen. Aktiengesellschaften müssen in der Vollmachtserklärung kurz alle wesentlichen direkten oder indirekten Interessen jeder Person beschreiben, die zu irgendeinem Zeitpunkt seit Beginn des letzten Geschäftsjahres Direktor oder leitender Angestellter des Unternehmens war. Insbesondere ist die Offenlegung nicht auf namentlich genannte Führungskräfte beschränkt.

Darüber hinaus muss das Unternehmen, wenn die Aktionäre des Käufers gebeten werden, einer Transaktion zuzustimmen, eine gesonderte beratende Abstimmung der Aktionäre abgeben, um etwaige Vereinbarungen oder Absprachen zwischen dem Ziel oder dem Käufer und jedem benannten leitenden Angestellten im Zusammenhang mit der Transaktion zu genehmigen. Den Zielaktionären steht zudem eine gesonderte beratende Stimme der Aktionäre zu. Diese Informationen werden als „Say-on-Golden-Parachute-Offenlegung“ bezeichnet. Abgesehen von der detaillierten Vollmacht werden in der Geschäftsankündigung und den zugehörigen Formularen 8-K häufig die Behandlung der Aktienzuteilungen, zukünftige Vereinbarungen mit benannten Führungskräften und bestimmte Maßnahmen beschrieben, die vor der Geschäftsankündigung getroffen wurden, wie z. B. Bindungs- und Abfindungsvereinbarungen . Die Parteien sollten die wahrscheinliche Stimmung der Aktionäre verstehen, wenn sie sich auf Vergütungsfragen einigen, und die Offenlegungen sorgfältig vorbereiten. Laut den von der Stimmrechtsberatungsfirma Institutional Shareholder Services veröffentlichten Daten lagen die Misserfolgsraten bei „Say-on-Golden-Parachute“-Abstimmungen im Zeitraum von 2017 bis 2022 zwischen etwa 10 % und 16 %. Und auch wenn die Abstimmungsergebnisse über den „goldenen Fallschirm“ nicht unbedingt mit den Ergebnissen der Abstimmungen zur Genehmigung von Transaktionen übereinstimmen, sollten Unternehmen bedenken, dass eine geringe Unterstützung für Abstimmungen über den „goldenen Fallschirm“ auch Auswirkungen auf zukünftige Mitsprachemöglichkeiten haben kann -Abstimmungsergebnisse bezahlen.

Für Privatunternehmen ist eine 280G-Aktionärsabstimmung einer der Hauptbereiche der Offenlegung von Vergütungen im Transaktionskontext. Um ein erfolgreiches 280G-Ergebnis sicherzustellen, muss der Zeitpunkt der Vergütungs- und Transaktionsgespräche berücksichtigt werden. In der Regel werden künftige Vereinbarungen mit Gehaltserhöhungen, Bonuserhöhungen und/oder neuen Aktienzuschüssen voraussichtlich als Fallschirmzahlungen gemäß Abschnitt 280G berücksichtigt, wenn sie vor dem Abschluss abgeschlossen oder maßgeblich ausgehandelt werden. Mit anderen Worten: Vereinbarungen nach dem Abschluss können von der 280G-Analyse ausgeschlossen werden, allerdings nur, wenn sie vor dem Abschluss nicht wesentlich ausgehandelt wurden. Vor dem Deal-Prozess und im Rahmen der jährlichen Vergütungsplanung sollten Verkäufer die Fallschirmwirkung von Prämien, Grundbeträgen und etwaigen Kürzungsbestimmungen berücksichtigen. Sobald die Transaktionsgespräche begonnen haben, sollte das Unternehmen Experten mit der Durchführung einer 280G-Analyse beauftragen.

Möglicherweise können die Parteien auch Abhilfemaßnahmen umsetzen, die darauf abzielen, den 280G-Safe-Harbor-Schutz zu erhöhen und die Fallschirmzahlungen insgesamt zu senken. Wir haben unten mögliche Abhilfemaßnahmen aufgelistet.

1. Reduzieren Sie überschüssige Fallschirmzahlungen durch Zahlungen, die eine „angemessene Entschädigung“ darstellen, die sein muss:
   • Durch klare und überzeugende Beweise nachgewiesen.
   • Für persönliche Leistungen, die vor dem Zeitpunkt eines Kontrollwechsels erbracht wurden – zum Beispiel ein anteiliger Jahresbonus und leistungsbasierte Anreize.
   • Für persönliche Dienstleistungen, die am oder nach dem Datum eines Kontrollwechsels erbracht werden sollen – zum Beispiel Zahlungen für Wettbewerbsverbote, Beratungsverträge und Bindungsprämien.
2. Ziehen Sie die Vergütung in ein früheres Steuerjahr, um den Grundbetrag zu erhöhen (in dem Maße, in dem die Transaktion mehrere Steuerjahre überschreitet) – zum Beispiel durch eine Beschleunigung der Zahlung von Jahres- und Transaktionsprämien und/oder der Übertragung oder Abrechnung von Aktienzuteilungen auf das laufende Jahr wenn der Abschluss voraussichtlich im Folgejahr erfolgen wird.
3. Verwenden Sie Cutback-, Modified Cutback- oder „Best Net After Tax“-Bestimmungen.

Es mag steinig sein, die volatilen Gewässer des aktuellen M&A-Marktes und die damit verbundenen Vergütungsfragen zu durchqueren, aber ein wenig Planung und Bewertung der Optionen kann Dealmakern helfen, Eisberge zu vermeiden, die den Deal vernichten, und ruhige Gewässer zu finden.

Mitwirkende

Nyron Persaud

Alessandra Murata

Rama Padmanabhan

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Datenschutz- und Cybersicherheitspraktiken der Zielunternehmen werden im Rahmen des Due-Diligence-Prozesses bei M&A-Transaktionen zunehmend unter die Lupe genommen. Insbesondere möchten Käufer das Risiko und den Wert verstehen, die den Datenbeständen der Verkäufer innewohnen, und Verkäufer möchten Transaktions- und Post-Closing-Risiken verwalten.

Im Zuge ihrer Datenschutz- und Cybersicherheits-Due-Diligence-Prüfung sollten Käufer bei der Bewertung der mit dem Kauf eines Unternehmens verbundenen Risiken Folgendes berücksichtigen:

• Erstens: Wie robust sind die Datensicherheits- und Informationstechnologie-(IT)-Praktiken des Unternehmens? Dies ist besonders wichtig, wenn das Unternehmen stark auf Daten oder IT-Ressourcen angewiesen ist oder daraus einen erheblichen Wert zieht. Wenn das Unternehmen nicht über zeitnahe Richtlinien und zugehörige Schulungen verfügt oder keine regelmäßigen Tests durch Dritte durchführt (z. B. Schwachstellen- und Penetrationstests), ist ein Käufer möglicherweise mit der Gefährdung des Unternehmens durch Cybersicherheit nicht zufrieden. Verkäufer können davon ausgehen, dass Käufer versuchen, dieses Risiko in den Zusicherungen und Garantien sowie den damit verbundenen Freistellungsverpflichtungen in ihren Geschäftsunterlagen zuzuordnen.
• Zweitens: Wie ernst nimmt das Unternehmen die Einhaltung der Datenschutzbestimmungen? Während Verkäufer den Wert und die Komplexität ihrer digitalen Vermögenswerte (zu denen häufig auch personenbezogene Daten gehören) anerkennen, bergen die Weiterentwicklung und zunehmende Komplexität der Datenschutzgesetze weltweit Risiken selbst für die umsichtigsten Verkäufer. Käufer sollten vorrangig verstehen, wie Unternehmen personenbezogene Daten sammeln, wo sich die Informationen befinden, an wen sie weitergegeben werden und ob diese Praktiken tatsächlich mit den Datenschutzrichtlinien des Unternehmens und den geltenden Gesetzen übereinstimmen. Ein Käufer kann dann beurteilen, inwieweit sich etwaige Compliance-Probleme künftig auf den Wert der Daten für den Käufer auswirken, oder eine sorgfältigere Risikozuordnung in der Geschäftsdokumentation fordern.

Um die Sorgfaltspflicht des Käufers in Bezug auf Datenschutz und Cybersicherheit zu erleichtern, sollten Verkäufer Folgendes berücksichtigen:

• Erstens: Wie können Verkäufer Risiken mindern, die durch schlechte Datenschutz- oder Cybersicherheitspraktiken oder Sicherheitsereignisse, die außerhalb der Kontrolle des Unternehmens liegen, entstehen? In vielen Fällen deckt die Due-Diligence-Prüfung im Bereich Datenschutz und Cybersicherheit Lücken in der Compliance eines Unternehmens auf. Wenn diese Lücken als unerheblich erachtet werden, kann die „Bereinigung“ der Compliance zu einem nachträglichen Anliegen für den Käufer werden, und der Käufer kann versuchen, solche Lücken zu schließen, indem er im Kaufvertrag eine spezifische Entschädigung mit den Verkäufern aushandelt, je nachdem die Einschätzung des Käufers zum Risikoniveau. In einigen Fällen kam es jedoch bei Unternehmen zu Datenschutzverstößen oder zu Verstößen gegen Datenschutzgesetze, was zu größeren Risiken führte. Für die Parteien ist es wichtig, diese Probleme frühzeitig anzugehen, da bestimmte Käufer möglicherweise nicht bereit sind, mit der Transaktion fortzufahren, eine Neuverhandlung des Kaufpreises anstreben oder aufgrund solcher Probleme möglicherweise erhebliche Entschädigungsverpflichtungen von den Verkäufern verlangen . Verkäufer können versuchen, Rückblickszeiträume oder Wissens- oder Wesentlichkeitskriterien in die Zusicherungen und Gewährleistungen in Bezug auf Datenschutz- und Sicherheitsfragen zu integrieren, um ihr Risiko in Bezug auf diese Angelegenheiten zu begrenzen.
• Zweitens: Wie können Verkäufer aus Prozesssicht die Informationen, die sie einem potenziellen Käufer im Rahmen des Due-Diligence-Prozesses offenlegen, am besten schützen? In der Regel werden Geheimhaltungsvereinbarungen getroffen, um die Daten zu schützen, die Verkäufer im Rahmen der Due Diligence an potenzielle Käufer weitergeben, und um die geltenden Datenschutzgesetze einzuhalten. Verkäufer sollten auch darüber nachdenken, wie und wann Informationen in Datenräumen präsentiert werden, und versuchen, unnötige Offenlegungen zu minimieren. Beispielsweise sollten personenbezogene Daten von Kunden oder Mitarbeitern eines Unternehmens geschwärzt oder nur notwendige Proben weitergegeben werden. Je nach Kontext können auch zusätzliche Maßnahmen erforderlich sein. Beispielsweise kann es ratsam sein, klare Teamvereinbarungen zu treffen, um spezifische Verfahren für die Weitergabe hochsensibler Informationen festzulegen.

Angesichts der Verbreitung der Digitalisierung und des Werts von Daten in praktisch allen Branchen werden Datenschutz- und Cybersicherheitsfragen bei der Transaktions-Due-Diligence immer wichtiger. Die Parteien sollten sich mit ihrem Rechtsbeistand beraten und sicherstellen, dass sie diesen komplexen Bereich im Hinblick auf die Bewältigung ihrer jeweiligen Risiken angehen.